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VIE架构

VIE定义

    VIE模式(Variable Interest Entities,直译为“可变利益实体”),即VIE结构,在国内被称为“协议控制”,是指境外注册的上市实体与境内的业务运营实体相分离,境外的上市实体通过协议的方式控制境内的业务实体,业务实体就是上市实体的VIEs(可变利益实体)。



设立VIE架构目的

搭建VIE架构是为了规避中国法律限制的措施。目前公认的是,2000年赴美上市的新浪首创了VIE结构。这一模式后来被赴境外上市的中国公司广泛借鉴。


简要来说,VIE要绕开两个限制。

第一个限制,直接以注册在中国的公司去境外上市存在障碍。这里存在两种原因,一种原因是境外交易所如纽交所、港交所所接受的注册地不包括中国;另一个种原因是,即使境外交易所接受注册在中国的公司,但中国公司赴境外上市必须得到中国证券监管部门的审批同意,而现实中除了H股外,此前赴境外上市获得中国监管部门审批同意的概率如同中彩票。为规避这第一个限制,就需要上市主体公司在境外注册,而之所以通常选择开曼(Cayman)等地,主要是因为这些地方是避税天堂且监管宽松。


第二个限制,中国大陆对包括互联网通信(TMT)在内的一些行业存在外资进入限制。理论上来说,在境外注册公司后,可以直接选择外资入股的方式来控制在中国境内的经营实体,即上图中的WFOE直接股权投资中国大陆的内资公司,但由于内资公司所处行业存在外资进入限制【譬如,拥有ICP证的TMT公司都是限制外资进入的】,故彼时新浪上市时的法律天才们设计出通过一系列的协议【VIE协议】来锁定WFOE及其境外的一系列股东们对境内公司经营权的控制,而这种设计又是符合境外交易所上市要求的。这些协议包括,《股权质押协议》、《业务经营协议》、《独家咨询和服务协议》、《借款协议》等。


  此外,在VIE搭建中,办理外汇登记【此前称之为75号文登记,目前称之为37号文登记】,只有合法办理外汇登记,才能把境外募资的钱、境内公司经营利润等汇入或汇出。


如何搭建VIE架构

第一步:国内个人股东设立 BVI 公司,一般而言,每个股东需要单独设立 BVI 公司(注册简单、高度保密优势);

第二步:以上述 BVI 公司、风投为股东,设立开曼公司,作为上市主体(免税收优势;股份转让低成本优势;可以在香港和许多国家地区申请挂牌上市);

第三步:上市公司的主体再在香港设立一个壳公司,并持有该香港公司100%的股权。;(具体业务操作方便;运营有关的税费比较低);

第四步:香港壳公司在境内设立外资全资子公司(WFOE);

第五步:WFOE 与国内运营业务的实体签订一系列协议,达到利润转移及符合美国 VIE 会计准则的标准。

  过去十余年间,中国最优秀的互联网公司得以通过协议控制登陆海外资本市场。不过,中国政府自始至终未出台 VIE 架构的具体规则,VIE 模式一直游走在“非法令禁止即合法”法律盲区。

  针对这一现象,法律顾问在出具意见书时,往往作如下表述:“协议控制结构安全符合中国法律,但是不能保证中国政府监管机构对此有其他理解,也不能保证未来法律法规变化导致存在法律问题。”然而近年在国家层面出台的针对特殊行业使用 VIE 的两项通知使 VIE 架构的不确定性显著增强。



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